女員工隱孕入職：別急著搞道德審判

那一年那些年

最近，有媒體刊發(fā)了一則“女白領(lǐng)入職3天宣布懷孕，休完產(chǎn)假就辭職”的新聞，孫女士面試時(shí)告訴公司自己短期內(nèi)不打算結(jié)婚，入職三天卻告訴公司已經(jīng)懷孕，公司則工資照發(fā)。沒(méi)想到，孫女士產(chǎn)假結(jié)束后，直接要求辭職。公司很頭疼，網(wǎng)友很憤怒：孫女士毫無(wú)“契約精神”，“一顆老鼠屎壞了一鍋粥”——以后企業(yè)更不敢招女員工了。

要·點(diǎn)·速·讀

1.大多數(shù)情況下，隱孕是女員工“消極”的維權(quán)方式，法律應(yīng)繼續(xù)支持。

2.生育負(fù)擔(dān)不應(yīng)只在員工和企業(yè)之間相互博弈，政府理應(yīng)承擔(dān)部分責(zé)任。

這位隱孕的孫女士“巧妙”地利用了規(guī)則

簽訂合同之后就告訴公司自己懷孕；懷孕期間，還經(jīng)常保胎休息；公司卻工資照發(fā)，不敢將其辭退……孫女士如此“有恃無(wú)恐”，是因?yàn)樗臋?quán)利受到法律保護(hù)。

我國(guó)的《勞動(dòng)合同法》和《婦女權(quán)益保障法》等法律法規(guī)，都有女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)，用人單位不得解除勞動(dòng)合同等內(nèi)容?！杜毠趧?dòng)保護(hù)特別規(guī)定》第5條還明確，“用人單位不得因女職工懷孕、生育、哺乳降低其工資”，這也是為何公司對(duì)其工資照發(fā)、社保照交的原因。

隱孕——在懷孕初期隱瞞懷孕事實(shí)，入職后才告知用人單位自己懷孕，能否成為公司合法解除勞動(dòng)合同的理由呢？答案是，不能。

以寧波發(fā)生的另一起隱孕糾紛為例：李女士入職某公司后，告知公司自己已懷孕，結(jié)果在試用期滿(mǎn)前幾天，公司通知其解除勞動(dòng)合同。李女士隨后提起勞動(dòng)仲裁，公司則辯稱(chēng)李女士不能勝任工作，且入職時(shí)對(duì)公司隱瞞已孕事實(shí)，合同應(yīng)認(rèn)定無(wú)效。

然而，當(dāng)?shù)氐膭趧?dòng)仲裁部門(mén)認(rèn)為，女職工在孕期的，用人單位不得以勞動(dòng)者不能勝任工作為由解除勞動(dòng)合同，故公司辭退李某違法。仲裁人員還指出，哪怕李女士隱瞞了懷孕事實(shí)，該行為不構(gòu)成以欺詐手段使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立勞動(dòng)合同，合同依然有效。

從現(xiàn)實(shí)出發(fā)，法律理應(yīng)繼續(xù)維護(hù)女性隱孕的權(quán)利

與很多勞資糾紛不同的是，這一次很多網(wǎng)友站在了公司一邊。他們認(rèn)為，法律過(guò)于偏袒孕婦，長(zhǎng)期以往，將沒(méi)有企業(yè)敢雇傭女性。

部分網(wǎng)民的評(píng)論

企業(yè)是否會(huì)因?yàn)殡[孕拒雇女員工，留待下文詳解，先來(lái)談?wù)劮墒欠襁^(guò)于袒護(hù)孕婦。現(xiàn)實(shí)中，由于企業(yè)處于強(qiáng)勢(shì)地位，像孫女士這般利用規(guī)則“壓榨”公司者，極為罕見(jiàn)；人們熟悉的是，公司要求女員工X年不得懷孕；員工正常懷孕卻常常遭受調(diào)崗降薪、開(kāi)除辭退等不公正待遇……

正是這種現(xiàn)實(shí)，讓一些女員工懷孕后不敢告知用人單位，用隱孕的方式維護(hù)自己的合法權(quán)益。在此類(lèi)案件中，勞動(dòng)仲裁機(jī)構(gòu)通常也認(rèn)為，即使女員工隱瞞了懷孕事實(shí)，合同依然有效。這不是袒護(hù)孕婦，而是對(duì)這種“消極”維權(quán)方式的認(rèn)可。

實(shí)際上，為了維護(hù)員工的正當(dāng)權(quán)益，而給予求職者一定的“撒謊權(quán)”，是一種很先進(jìn)的理念。學(xué)者沃爾夫?qū)ざ嘁疗绽赵谄渌摹兜聡?guó)勞動(dòng)法》中指出，德國(guó)聯(lián)邦勞動(dòng)法院在一系列的判決中確認(rèn)了一項(xiàng)原則，雇員有權(quán)對(duì)雇主的非法提問(wèn)給予不實(shí)的回答。如雇主詢(xún)問(wèn)求職者是否屬于某個(gè)黨派或者工會(huì)（這很容易影響其錄用），求職者可以否認(rèn)自己的成員身份。

此外，孕婦雖受法律保護(hù)，但也不是一些網(wǎng)友認(rèn)為的可以“無(wú)法無(wú)天”。我國(guó)《勞動(dòng)合同法》對(duì)孕期婦女的保護(hù)集中于第42條：

有法律人士指出，這條法律的實(shí)質(zhì)是用人單位不得以非過(guò)錯(cuò)性理由（第40條），或者經(jīng)濟(jì)性裁員（第41條）為由與“孕期、產(chǎn)期、哺乳期”女職工解除勞動(dòng)關(guān)系，但在勞動(dòng)者存有過(guò)錯(cuò)的情況下（第39條），即使女職工處于“孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)”，用人單位仍可以合法解除雙方的勞動(dòng)關(guān)系。

《勞動(dòng)合同法》第39條

來(lái)看這則案例。2014年8月份，在某軟件公司工作的張某發(fā)現(xiàn)自己懷孕，因?yàn)槠饺沾罅渴褂秒娔X，擔(dān)心輻射，張某遂以身體不適為由向公司請(qǐng)假。公司按照考勤制度的相關(guān)規(guī)定，要求小張?zhí)峤辉\斷證明及病假條。

鑒于家鄉(xiāng)有懷孕初期對(duì)外保密的風(fēng)俗，小張找朋友開(kāi)了一張假病假條，內(nèi)容為“腰肌勞損，病休一個(gè)月”。公司核實(shí)后發(fā)現(xiàn)其作假，于是做出解除勞動(dòng)關(guān)系的決定。

張某以自己處于孕期為由提起勞動(dòng)仲裁和訴訟，要求撤銷(xiāo)公司解除合同的決定。法院經(jīng)過(guò)審理認(rèn)為，張某提供虛假的病假條有意隱瞞真實(shí)情況，嚴(yán)重違反了公司的考勤管理制度。公司解除雙方勞動(dòng)關(guān)系，合法有效，駁回了小張的請(qǐng)求?？梢?jiàn)，如果嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度，法律也不會(huì)支持孕婦，有孕在身不是萬(wàn)能的擋箭牌。

隱孕確實(shí)可能導(dǎo)致女性就業(yè)更艱難

隱孕事件早已有之，也有人覺(jué)得這種偶發(fā)事件不會(huì)影響女性就業(yè)——按照《社會(huì)保險(xiǎn)法》的規(guī)定，用人單位已經(jīng)繳納生育保險(xiǎn)費(fèi)的，其職工享受生育保險(xiǎn)待遇，生育保險(xiǎn)待遇包括生育醫(yī)療費(fèi)用和生育津貼。生育津貼就是產(chǎn)假工資，是社保（生育保險(xiǎn)）出的，不由企業(yè)負(fù)擔(dān)；員工休四個(gè)月的產(chǎn)假，企業(yè)并非不可承受。

這種觀點(diǎn)還是有些樂(lè)觀了。首先，生育津貼不完全等于產(chǎn)假工資，為了保障孕婦生活水平不降低，不少地方都要求生育津貼“就高不就低”，如深圳市規(guī)定，當(dāng)生育津貼高于職工原工資標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，用人單位應(yīng)當(dāng)將生育津貼余額支付給職工；生育津貼低于職工原工資標(biāo)準(zhǔn)的，差額部分由用人單位補(bǔ)足。

更重要的是，我國(guó)對(duì)孕婦的保護(hù)包括“三期”——孕期、產(chǎn)期、哺乳期。有人力資源管理人士指出，這三期相加長(zhǎng)達(dá)18個(gè)月（現(xiàn)在很多地方又延長(zhǎng)了產(chǎn)假），在此期間員工如無(wú)重大失職，企業(yè)無(wú)法解除勞動(dòng)合同。如果女員工盡心盡力還好；如果女員工出工不出力，那企業(yè)就要“養(yǎng)活”她18個(gè)月。

延長(zhǎng)產(chǎn)假，客觀上會(huì)加劇中小企業(yè)的用工負(fù)擔(dān)

而隱孕者很可能因?yàn)閼言信c公司心生間隙，員工生完孩子或者過(guò)了哺乳期就走的可能性很大。

從這個(gè)角度看，隱孕還是會(huì)影響企業(yè)對(duì)雇傭女性的態(tài)度。有統(tǒng)計(jì)顯示，中國(guó)民營(yíng)企業(yè)平均壽命僅3.7年，中小企業(yè)平均壽命只有2.5年，這些企業(yè)往往“一個(gè)蘿卜一個(gè)坑”，養(yǎng)活一個(gè)“閑人”18個(gè)月，是它們難以承受的。大企業(yè)碰到非常優(yōu)秀的女性還會(huì)錄用，但碰到兩個(gè)性別不同、水平相近的求職者時(shí)，它們也會(huì)更傾向于男性。

女性就業(yè)權(quán)雖有法律保護(hù)，但企業(yè)可以有無(wú)數(shù)“正當(dāng)”的理由拒絕錄用女性。如果企業(yè)的性別歧視從顯性轉(zhuǎn)向隱性，女性的就業(yè)權(quán)將更難以保障。

讓企業(yè)和員工擺脫博弈困境，政府有責(zé)

企業(yè)追求利潤(rùn)最大化，很正常；員工追求合法利益最大化，亦無(wú)可指摘。不過(guò)，這種博弈的結(jié)局可能誰(shuí)都不想看到——女性就業(yè)可能更困難，企業(yè)可能錯(cuò)過(guò)好員工。

如何打破博弈困境？一個(gè)可行的辦法是找政府。為啥找政府？那是因?yàn)楣膭?lì)企業(yè)雇傭女性，保障女職工生育權(quán)，沒(méi)有哪個(gè)國(guó)家是光動(dòng)嘴，不出錢(qián)出政策的。

有學(xué)者指出，在很多國(guó)家，生育保險(xiǎn)是由國(guó)家、企業(yè)和個(gè)人三方共同承擔(dān)的，而我國(guó)是由用人單位繳納，政府理應(yīng)承擔(dān)部分生育費(fèi)用——只有為企業(yè)減負(fù)，企業(yè)才會(huì)更愿意雇傭女性。

況且，女職工生育權(quán)得到保障，有利于一國(guó)人口增加。政府可享人口紅利，還“培養(yǎng)”了未來(lái)的納稅人，于情于理，政府都應(yīng)該出錢(qián)。

如果政府暫時(shí)沒(méi)有這筆錢(qián)，也可以借鑒其他國(guó)家的經(jīng)驗(yàn)，用優(yōu)惠政策鼓勵(lì)企業(yè)雇傭女性。如為雇用女職工的企業(yè)提供補(bǔ)貼，或給予相應(yīng)的減免企業(yè)所得稅，企業(yè)雇用女職工的比例越高，減稅的幅度可以越大。

政府可以通過(guò)稅收優(yōu)惠，鼓勵(lì)企業(yè)雇傭女性員工

如果稅收也不想損失，也不是沒(méi)有其他辦法。過(guò)去，政府制定公共采購(gòu)規(guī)則主要是為了鼓勵(lì)企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，買(mǎi)到性?xún)r(jià)比最好的產(chǎn)品，但近年來(lái)歐盟賦予了公共采購(gòu)更多的戰(zhàn)略目標(biāo)。根據(jù)《歐洲2020戰(zhàn)略》，歐盟的公共采購(gòu)除了要考慮經(jīng)濟(jì)效益，還要考慮社會(huì)效益——促進(jìn)綠色產(chǎn)業(yè)發(fā)展，鼓勵(lì)企業(yè)創(chuàng)新，消除性別、種族和宗教歧視等。

我國(guó)各級(jí)政府也有龐大的公共采購(gòu)計(jì)劃，如果在企業(yè)產(chǎn)品性?xún)r(jià)比類(lèi)似的情況下，向由女性企業(yè)家經(jīng)營(yíng)（一般較少歧視女性），或女職工比例較高的企業(yè)傾斜，理性的企業(yè)自然會(huì)計(jì)算聘用女性的得失利弊，如果收益足夠大，政府不用多花一分錢(qián)，企業(yè)也會(huì)積極雇傭女員工。

沒(méi)有足夠的社會(huì)支持，隱孕依舊會(huì)發(fā)生，企業(yè)和員工誰(shuí)受損全憑運(yùn)氣。在這種情況下，爬上道德高地，斥責(zé)隱孕員工“沒(méi)有契約精神”，毫無(wú)意義，蒼白無(wú)力。

來(lái)源：今日話題

羅邪